说说“weibo”牌微博的注册未遂和新浪的痛

来源：思博网     发布时间：2016-08-24     点击量：

　　这次要说的是新浪微博，不是宝宝，但还得从宝宝演的一部电影说起。电影《天下无贼》里有一段对白——

　　刘德华对傻根说：“说你缺心眼你还不承认，贼会把字刻在脑门上吗？”

　　傻根回应：“你怎么跟我老乡似的，把人想得那么坏？”


　　刘德华说的那句话，平常我们有时候也会说——某某人又不会把“某某”两个字写在脸上？的确，别说是个本来就见不得光的小偷了，就算你是医生、律师，甚至是大领导，一般情况下也没见谁做个标记醒目地表明身份的——当然，像警察叔叔那样需要穿制服表明身份的特殊行业除外。

　　但是，人和人之间毕竟还是不同的，为了避免混淆——经济学上叫“降低交易成本”，相互间还是有必要的区分的，最简单的区分就是名字。一般人不会给自己起个名字叫“人”，这样就起不到区分的效果了。到了有竞争的场合，给自己设计一个能和他人区别开来的标志就更重要了。生产手机的，都希望给自己的手机起个响亮好听的牌子，比如苹果、华为、小米什么的，没有哪家手机产商就管自己的手机叫“手机”牌的。这样不仅消费者分不清不同产商的产品，产商积累不起自己的信誉，别的产商还都不乐意——特别是有人还试图把“手机”两个字垄断了，只有我一家能用，别人都得改名的时候。

　　本周北京市高院的一个终审判决断的就是这么一件事——叱咤风云的新浪微博在第35类和第38类上注册“weibo及图”商标被驳回。商标注册的第35类是“广告、广告宣传、数据通讯网络上的在线广告”，第38类是“无线电广播、电视播放、新闻社、电子公告牌服务（通讯服务）”，这俩范围加起来其实就是微博现在做的事。也就是说，新浪想通过商标注册垄断做“weibo”牌的微博的企图最终没有得逞。


　　作为新浪微博的骨灰级玩家，我必须得说说这事。

　　先说说微博的历史（未经考证）：微博（Weibo），是微型博客（MicroBlog）的简称。顾名思义，先有博客，后有微博。博客的历史可追溯到上个世纪90年代的美国；2000年前后，博客传到中国，2006年开始慢慢走向顶峰。2007年前后，以twitter为代表的微型博客在美国兴起，2010年中国才进入“微博元年”，微博起而博客衰。新浪是公认的推动中国进入微博时代的先驱，2009年就进行了内测，2010年开始大行其道，搜狐、网易、腾讯都是步其后尘。

　　由于具有先发优势，新浪微博在微型博客界一骑绝尘，至今无人能及。正是基于这个江湖地位，2011年4月，新浪微博将域名改为weibo.com。三年后的2014年，在一个春风沉醉的晚间，新浪微博任性改名“微博”，抹去原有“新浪”二字，同时启用今天一直在用的新LOGO。此举意在霸气说明，微博就是我，我就是微博——一统江湖的野心昭然若揭。


　　一统江湖必须有战术战略支撑，对于文化传媒类企业来说，其中很重要的一项就是知识产权。其实，新浪的知识产权策略一直在为实现其野心保驾护航。成立初期，新浪就先后申请了“微博”、“围脖”的商标。2010年12月28日，新浪申请的35类（在线广告）的“微博”商标与9类（计算机程序）、38类（通讯服务）、41类（电子出版物）、42类（软件设计）的“围脖”商标获得通过，而38类与41类的“微博”商标被驳回。

　　现在人做生意，都可重视商标了，特别是互联网时代，一个响当当的招牌，那绝对意味着哗啦啦的流量和白花花的银子，这也让商标成了兵家必争之地。因此，几乎是马不停蹄地，3天后的2010年12月31日，新浪又再接再厉申请注册第9、16、35、38、41、42六类的“weibo”商标。此后“weibo”商标申请类别范围还在扩大，比如2004年4月在45类（服务）提出申请。此次最终驳回的是2012年提出的第35和38类的申请，而在第45类等类别已经获得注册。从商标局的网站上看，部分申请还没有最终的定论。


　　由于第35类“广告、广告宣传、数据通讯网络上的在线广告”和第38类“无线电广播、电视播放、新闻社、电子公告牌服务（通讯服务）”与新浪微博的主业最为密切，所以新浪穷尽了所有救济手段守住这块阵地，从申请到复审到诉讼，从一审到终审，始终没有放弃努力，但终审法院没有站在新浪一边。

　　北京知识产权法院初审认为，社会公众一般会认为“weibo”即指“微博”，“weibo”与“微博”具有对应关系。由于微博本身具有在线广告、发布新闻等功能，被异议商标申请在第35类、第38类上注册，直接表示了服务的特点，不具有区分服务来源的功能。

　　北京高院终审认为，在实际的市场经营活动中，存在腾讯微博、央视微博等多种微博服务，上述网络服务提供者在经营活动中，不仅将汉字“微博”作为产品名称，也会将“weibo”作为产品名称进行标注。被异议商标直接表示了服务的特点，不具有区分服务来源的功能，故驳回上诉，维持原判。


　　法院判决的直接依据是《商标法》的第十一条——下列标志不得作为商标注册：（一）仅有本商品的通用名称、图形、型号的；（二）仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；（三）其他缺乏显著特征的。新浪败就败在“缺乏显著性特征”。

　　简而言之，法院的意思就是，weibo是“微博”的拼音，而微博是一类服务的通用名称，不能区分服务是由谁提供的，所以不能注册为商标，不能赋予新浪垄断这个名称的权利。结合其他注册成功的案例来看，法院和商标主管部门的态度更加明显，“weibo”牌的微博不行，但“weibo”牌的别的东西可以有，就像苹果牌苹果不能有，但苹果牌手机可以有一样。


　　关于注册商标的“显著性”问题，有三点值得注意，也都跟weibo案有关。第一，本来具有显著性的商标，在使用过程中失去了显著性，成为一类产品或服务的通用名称，同样不能注册为商标。最典型的如优盘、吉普、walkman 、席梦思、小霸王等。这些颇为暴露年龄的名称最初都是一个商家的商品的牌子而已，最终能成为一类商品的简称，可谓深入人心，但却不能享受成功带来的垄断收益，让人抱以同情，也值得警醒。但微博或者weibo不属于这种类型，因为微博作为微型博客的简称，自始就没有显著性，未获注册，既不值得同情，也无警示意义。不仅如此，新浪去注册，还有搭便车的嫌疑。

　　第二，《商标法》的第十一条第二款明确规定，“前款所列标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。”也就是说，原来没有显著性的商标，经过一段时间的经营使用，获得了显著性，大家一提这个商标，就知道是哪家生产的产品或提供服务的，也可以成为注册商标。这方面最典型的案例是“五粮液”。五种粮食酿的酒，直接表示了商品的主要原料，本来不能成为注册商标，因为同样用五种粮食酿的酒多了去了。但是，因为五粮液时间久名气大，大家说五粮液指的都是四川宜宾的五粮液，不会把它和同类的酒混淆开，所以仍然可以注册。基于同样的理由，中国石油、中国电信、中国移动等等中字头的商标能够获得注册，也跟使用（实际上是垄断使用）获得的显著性有关。

　　法院的两次判决虽只阐明了第一点理由，但却同时包含着后一种考虑。而这一种考虑所指向的却是新浪微博处心积虑、千方百计、皓首穷经、搜肠刮肚所最希望能实现的东西。这是什么呢？在法院看来，就是新浪微博目前还不能像“五粮液就是四川宜宾的五粮液”那样，达到“微博就是新浪的微博”的地位，其他运营商的微博服务仍然有市场。而在新浪看来，就是实现“新浪微博就是微博”的一统江湖的霸业还没有真正实现，或者实现程度还没有得到公众的认可——这或许比败诉更让新浪感到痛吧。

　　好在，《商标法》的第十一条说的是不能作为商标注册，并没有说不能作为商标使用。也就是说，新浪微博称呼自己为微博也好，用weibo当域名也好，把weibo及图作为商标使用也好，法律是不禁止的——新浪也这么做了，这跟街边的小吃店挂个“小吃店”的招牌是一样的道理。只是，不能获得注册，就意味着你不能禁止别人使用，这也是有人对新浪注册weibo商标提出异议的原因。

　　对于新浪微博的败诉，从用户的角度来说，我的内心是纠结的。一方面，我希望新浪微博能够一统天下，因为所有资讯都在同一平台上汇集，能大量减少获取的成本，也能增加观点的交锋，丰富观念的市场。当年方舟子关闭新浪微博转投搜狐微博，我就觉得生活中少了一点什么——崔永元和方舟子斗嘴还要有人通过截屏来传话，这也是挺遗憾的事。从这方面来说，我为新浪感到惋惜，weibo的注册未遂说明新浪微博的统一大业仍需努力。


　　另一方面，垄断也是挺可恶的事情，一旦连另投他处的机会都没了，有人想控制言论，有人想胡作非为，不就更容易了吗？从这方面来说，weibo的注册未遂又是件大快人心的好事，或许能让新浪学会谦卑。weibo的域名已经归你了，微博和weibo的商标也在不少类别的商品和服务上注册成功了……有些事过犹不及，该收手得收手的。

　　君不见，百度虽然已经实际上成为了搜索的代名词，但百度并没有试图去垄断“搜索”两个字；而有人虽有“中国搜索”之名，却未必能有几人用过。百度虽然已实际上成为了“搜索”的代名词，但继续利令智昏搞无原则的竞价排名，能取而代之者多的是。

　　扯远了。宝宝说的对，别跟我老乡似的，把人都想得那么坏！

　　文章内容仅代表作者本人观点，不代表思博立场





思博网

上一篇：联想微软达成专利许可 高端手机要预装office了

下一篇：商标局：第二批500个《类似商品和服务区分表》以外的商品服务项目可注册 ...