看“唱吧炫舞”案如何认定 手机软件商标侵权

　　【案情简介】

　　腾讯科技（深圳）有限公司、深圳市腾讯计算机系统有限公司（以下统称腾讯公司）认为成都掌娱天下科技有限公司（下称掌娱公司）使用“唱吧炫舞”作为其游戏软件的名称并在其官方微信、微博上对游戏进行宣传的行为，侵犯了腾讯公司的“QQ炫舞”“炫舞”的商标权，将其起诉至北京市海淀区人民法院（下称海淀法院）。掌娱公司认为“炫舞”使用于舞蹈类游戏上缺乏相应的显著性，“唱吧炫舞”中显著识别部分仅为“唱吧”，因此，未侵犯腾讯公司的商标权。

　　4月2日，海淀法院作出一审判决，判令掌娱公司刊登致歉声明、消除影响，赔偿经济损失及合理开支47万余元。随后，该案被上诉至北京知识产权法院。8月28日，北京知识产权法院维持了原判。

　　【法律分析】

　　被指控侵犯商标专用权的行为构成商标法意义上的使用行为，是认定是否构成侵权的前提。

　　被控侵权行为有四种方式使用了“唱吧炫舞”：一是用户查找、下载及安装游戏界面出现“唱吧炫舞”；二是游戏界面内显示有“唱吧炫舞”；三是游戏官方网站及微信公众号内表述有“唱吧炫舞”；四是掌娱公司官方网站及微信公众号内表述有“唱吧炫舞”。针对第一、二种情形，相关公众对“炫舞”的认知通常源于腾讯公司在实际经营中将“炫舞”主要用于（在计算机网络上）提供在线游戏服务和计算机游戏软件商品上。因此，即相关公众会用“炫舞”来区分（在计算机网络上）提供在线游戏服务与其他（在计算机网络上）提供在线游戏服务；相关公众会用“炫舞”来区分计算机游戏软件商品与其他计算机游戏软件商品。即“炫舞”标识属于商标意义上的使用。故只要存在相关公众将“炫舞”作为商标识别的情形，便不能排除腾讯公司的注册商标权益被损害的可能性。针对第三、四种情形，“炫舞”的出现并非利用网络媒体使相关公众认识到其为服务商标，亦非其所指示的商品区别于其他同类商品的来源，而仅仅系针对该游戏本身的宣传介绍，故不属于商标意义上的使用。（作者：高玲、熊北辰）